施工企業(yè)利潤的大小，也許會隨著市場環(huán)境的變化而起伏，但施工企業(yè)所面臨的潛在風險，卻不會因利潤的收縮而減小。正如原最高人民法院原民一庭庭長紀敏所言1：建筑行業(yè)是微利的行業(yè)，但微利并不意味著風險低、糾紛少。對于施工企業(yè)而言，風險管理并非一個新穎話題，但也絕非一個過時的話題。施工企業(yè)的特殊性，決定了其風險的長期存在性。關于施工企業(yè)風險管理的研究，已有諸多論斷，見仁見智，不同研究視角存在不同的側重之處。上海市協(xié)力律師事務所房地產(chǎn)研究中心，作為一個建筑房地產(chǎn)的專業(yè)化團隊，始終致力于施工企業(yè)的管理及法律風險研究，根據(jù)多年來的法律服務實踐和理論研究，更深知施工企業(yè)內(nèi)部管理的重要意義。本文中，筆者將根據(jù)多年的施工企業(yè)實踐服務經(jīng)驗，從律師的視角概括性的分析施工企業(yè)如何加強內(nèi)部控制、完善管理體系，并提出相關建議。望能對施工企業(yè)有所幫助，更盼能起到拋磚引玉之效果。
一、施工企業(yè)面臨的當前困局
隨著國內(nèi)建筑的市場經(jīng)歷了近十年的蓬勃發(fā)展，施工企業(yè)也進入了一個快速發(fā)展時期，全國涌現(xiàn)出一批有實力、有規(guī)模的施工企業(yè)，其中南通“建筑鐵軍”更是異軍突起。然而讓人遺憾的是，施工企業(yè)內(nèi)部管理卻并未隨之得到應有的提升。隨著建筑行業(yè)“寒冬”的來臨，內(nèi)部管理問題逐漸顯現(xiàn)。無論是波蘭高速公路項目的驚天巨虧，還是吉林高鐵項目的非法承包，以及觸目驚心的各類責任事故，背后的深層原因無不與施工企業(yè)內(nèi)部管理有著或多或少的聯(lián)系。施工企業(yè)暴利時代已成為歷史，激烈的競爭帶來的是施工企業(yè)利潤的蠶食，但施工企業(yè)面臨的風險卻與日俱增。
在建筑行業(yè)的發(fā)展中，項目經(jīng)理承包制、掛靠經(jīng)營等經(jīng)營管理模式在施工企業(yè)發(fā)展歷程中扮演了重要角色，甚至一些施工企業(yè)過分依賴于項目經(jīng)理個人能力、忽視企業(yè)的內(nèi)部管理。更有一些施工企業(yè)發(fā)展本身就是由施工隊不斷發(fā)展壯大而來，這類施工企業(yè)過分的注重業(yè)績而忽視內(nèi)部管理，且比例不在少數(shù)。據(jù)媒體報道，一個沒有任何施工經(jīng)驗的個體老板通過關系，掛靠了一家特級資質(zhì)施工企業(yè)，以內(nèi)部承包名義承接了近億元的工程。后東窗事發(fā)，所謂的“項目經(jīng)理”因行賄等被追究刑事責任，施工企業(yè)更是受到?jīng)]收管理費、資質(zhì)降級的處罰。施工企業(yè)因內(nèi)部管理問題而涉訴的風險，可謂應接不暇。
在行業(yè)蓬勃發(fā)展時期，潛在的風險問題可能會被掩蓋，但一旦市場變化，施工企業(yè)所存在的內(nèi)部管理問題就會猶如定時炸彈一個個爆發(fā)。近年來，因經(jīng)濟形勢及國家政策的雙重影響，建筑行業(yè)的發(fā)展速度明顯放緩，施工企業(yè)更是資金壓力陡增、經(jīng)營舉步維艱，在這種背景下，各地施工企業(yè)相關訴訟如雨后春筍般涌現(xiàn)，標的金額動輒上千萬。雖然，施工企業(yè)與項目經(jīng)理或掛靠的項目經(jīng)理之間可能存在內(nèi)部協(xié)議甚至擔保，而施工企業(yè)在承擔相關賠償責任后，再準備向項目經(jīng)理等責任方追償時，或因被項目經(jīng)理并未實際承擔能力，或因掛靠協(xié)議的非法性，而面臨追償不能的現(xiàn)實困局。因此，施工企業(yè)的內(nèi)部管理及風險防范問題，再次成為各界關注的焦點。
二、加強內(nèi)部管控的意義在哪里
第一，有助于增強施工企業(yè)法律風險防范能力。杜絕掛靠，加強內(nèi)部承包管理是重要方面。在施工企業(yè)發(fā)展過程中，普遍存在將工程進行內(nèi)部承包施工甚至掛靠經(jīng)營，其對搞活施工企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營模式，提高工程建設管理水平起到了積極作用。但項目經(jīng)理承包責任制、掛靠經(jīng)營在給施工企業(yè)帶來經(jīng)濟利益的同時，也帶來了諸多風險。正所謂“成也蕭何，敗蕭何”。該制度過于依賴項目承包人的個人能力，當項目承包人經(jīng)營不善時，往往使施工企業(yè)面臨極大的法律和經(jīng)營風險。“項目經(jīng)理開借條等于施工企業(yè)開支票”，更是該制度下施工企業(yè)所面臨的經(jīng)營風險的真實寫照。
根據(jù)大量的現(xiàn)實案例，施工企業(yè)內(nèi)部管理的不規(guī)范常見的表現(xiàn)就是項目經(jīng)理的表見代理，但項目經(jīng)理表見代理風險防范并非無從下手。根據(jù)我們的專業(yè)經(jīng)驗，通過完善施工企業(yè)內(nèi)部管理體系并加強管理，與律師設計項目現(xiàn)場表見代理防范系列制度結合使用，防范項目經(jīng)理表見代理的風險并非不可能。這一點，我所代理的案件已經(jīng)得到法院的支持，法院最終認定項目經(jīng)理的行為不構成表見代理。
第二，有助于施工企業(yè)轉型升級，增強施工企業(yè)核心競爭力。對于施工企業(yè)而言，2011年過得已不輕松，2012年開局，受國家整體經(jīng)濟及調(diào)控政策等綜合因素影響，其形勢更是不容樂觀。近期，受當前建筑市場整體形式的影響，施工企業(yè)轉型升級問題這一話題明顯升溫。施工企業(yè)紛紛尋求突破僵局的出路，轉型升級成為施工企業(yè)的不二選擇。然，對于具體如何“轉”?轉的方向在哪里?將發(fā)展戰(zhàn)略定位于多元化還是專業(yè)化等問題，卻見仁見智。
施工企業(yè)由高成本、高耗能、高浪費的粗放型向低能耗、低污染、高效能的集約型現(xiàn)代企業(yè)轉變，管理水平的提升是保障。隨著市場競爭的日趨激烈，材料、人員成本等日益趨同的市場經(jīng)濟中，內(nèi)部控制、管理水平的競爭，將成為施工企業(yè)核心競爭力的重要內(nèi)容，甚至成為施工企業(yè)利潤增長的下一個來源。
三、構建完善管理體系的現(xiàn)實出發(fā)點
第一，立足于施工企業(yè)自身實際情況。施工企業(yè)在自身的發(fā)展工程中，存在千差萬別的自身特點，內(nèi)部管理體系建設完善，不存在“放之四海皆準”的一定之規(guī)，施工企業(yè)必須根據(jù)自身具體實際情況，分析自身管理問題，查漏補缺，有針對性的制定完善之策。好高騖遠、照搬照抄均非有效方法。
第二，著眼于施工企業(yè)轉型升級定位。所謂“窮則變，變則通”，建筑行業(yè)的調(diào)整期，更是施工企業(yè)的轉型期。建筑行業(yè)的發(fā)展，注定伴隨著施工企業(yè)的優(yōu)勝劣汰。隨著市場競爭的加劇，施工企業(yè)做大做強必然面臨著企業(yè)的轉型升級。轉型升級，不等于轉型趨同，更不等于放棄施工主業(yè)，其實質(zhì)是依據(jù)自身特點，發(fā)展自身特色優(yōu)勢，提升市場競爭力。因此，轉型升級定位要準，且適合施工企業(yè)自身。
第三，歸根于施工企業(yè)風險防范。施工企業(yè)因自身特點決定了其本身的高風險性，不僅面臨著來源于諸如國家政策、市場環(huán)境、客觀條件等外部風險，更面臨著產(chǎn)生于自身諸如質(zhì)量、工期、項目經(jīng)理等內(nèi)部管理風險。管理不善，別說難以獲利，即便拖垮整個施工企業(yè)也并非危言聳聽。完善內(nèi)部控制的落腳點，應該防范施工企業(yè)的風險。
四、如何分步實施
建設施工企業(yè)的管理制度，完善施工企業(yè)的風險防范體系，筆者認為應至少從以下兩個層面的做好相關工作：
首先，宏觀決策方面。施工企業(yè)在當前經(jīng)濟形式及行業(yè)環(huán)境下，在“收、轉、管、投”四個方向上確立法律風險防范理念并積極落實。所謂“收”：一是積極收賬，加強對自身項目應收賬款的管理，對舉步維艱的施工企業(yè)來講，一旦收款出現(xiàn)問題，很可能成為引發(fā)系列法律問題的導火索。二是適度控制投資，施工企業(yè)在項目投資規(guī)模及開工規(guī)模方面應該適當收縮或更趨謹慎，應盡量避免投資規(guī)模過大、周期過長的工程及墊資施工等。所謂“轉”，指施工企業(yè)的轉型升級。既包括由粗放型轉向集約型的經(jīng)營模式轉變，也包括在施工企業(yè)發(fā)展方向、開拓市場等方面的創(chuàng)新探索。此處不贅述。所謂“管”，正是本文所指的內(nèi)部控制及管理提升。所謂“投”，是指提升施工企業(yè)競爭實力的投入，主要包括施工企業(yè)的科技投入、管理投入、人才投入三個方面。
其次，微觀管理方面。建立并完善施工企業(yè)的內(nèi)部控制制度及管理體系，可根據(jù)施工流程的環(huán)節(jié)設置，相應加強整個施工流程的管控及風險防范。在項目前期調(diào)查階段，做好項目建設單位及相關許可手續(xù)等資料的前提調(diào)研核查，避免盲目承接項目甚至被騙;在合同簽訂階段，做好談判準備、目標設定，完善合同條款及風險審查，審慎對待不利條款;在工程施工階段，做好項目班組的管理，拒絕掛靠、違法分包、非法轉包等情形出現(xiàn)，加強材料采購、施工、進度、驗收等各環(huán)節(jié)的管理，同時包括做好簽證管理;在整個項目中，應做好工程決算管理和收款管理，包括工程資料的整理收集、竣工資料的提交、竣工決算的審核、項目備案等管理;同時要及時跟進項目應收款項的催收，建立應收賬款風險管理機制等等。
筆者建議在施工企業(yè)發(fā)生經(jīng)濟往來時，至少應做到兩點：
首先，嚴把合同簽訂關。施工企業(yè)設置合同簽訂流程，所有包括采購合同、材料供應合同等項目相關合同均經(jīng)公司內(nèi)部相關部門審批后加蓋施工企業(yè)公章簽訂，杜絕以資料章、技術章等簽訂合同的不規(guī)范行為。
其次，嚴把款項支付關。施工企業(yè)對外付款時，施工企業(yè)付款前嚴格審查合同、供貨單據(jù)、買賣雙方確認的數(shù)額，對以資料章、技術章等簽訂的不規(guī)范合同拒絕支付，對供貨有疑義的合同付款須謹慎核實后支付。
其中，防范實際施工人表見代理風險，是施工企業(yè)風險防范的重中之重。企業(yè)一旦接受掛靠，合同的簽署與履行均將以施工企業(yè)名義進行，這就導致施工企業(yè)需先行承擔質(zhì)量、工期、付款、賠償?shù)确韶熑?，且有受到行政處罰的風險。施工企業(yè)承擔責任后再向?qū)嶋H施工人追償?shù)倪^程中，如實際施工人無力承擔該債務，將導致施工企業(yè)直接經(jīng)濟損失。為防范風險，施工企業(yè)應拒絕掛靠;在已有被掛靠的情況下，企業(yè)需進一步加強對該項目的管理，如：向項目部派駐財務、材料收發(fā)管理人員，嚴格項目公章的管理與使用、強化勞務工資發(fā)放的控制與監(jiān)管等。
施工企業(yè)內(nèi)部管理的完善與健全，不僅關乎施工企業(yè)的現(xiàn)在，更關乎施工企業(yè)的未來。若管理存在問題，施工企業(yè)將面臨的不僅僅是文章開篇所介紹的“項目經(jīng)理表見代理”案例的訴訟風險，更將面臨因此導致的系列問題。輕則，施工企業(yè)項目最終巨額虧損;重則，施工企業(yè)因此命懸破產(chǎn)邊緣。作為行業(yè)領軍者的施工企業(yè)，更需在現(xiàn)實中不斷完善內(nèi)部管理為企業(yè)健康發(fā)展提供保障。